張錩正在藝術(shù)創(chuàng)作

    啟示民間文藝立法極為必要

　　“泥人張”是已有百余年傳承歷史，又具有很高社會(huì)知名度的藝術(shù)品牌，在其維護(hù)專有使用權(quán)的司法訴訟中，雖經(jīng)中國(guó)文聯(lián)、中國(guó)民協(xié)的全力支持以及權(quán)利人的不懈努力，還是歷經(jīng)了七年的艱辛與艱難，最終才在最高人民法院獲得勝訴的終審判決，然而勝訴后的執(zhí)行又讓權(quán)利人經(jīng)歷了一段時(shí)間的等待，其維權(quán)成本（人力、物力）可謂一言難盡。

　　從“泥人張”維權(quán)訴訟實(shí)踐中得見，之所以要經(jīng)歷如此漫長(zhǎng)的審判時(shí)日以及諸多不公，關(guān)鍵是缺失極具針對(duì)性的民間文藝知識(shí)產(chǎn)權(quán)專項(xiàng)立法。其實(shí)就民間文藝作品而言，它本來(lái)就是智力創(chuàng)造性勞動(dòng)取得的成果，而智力勞動(dòng)者理應(yīng)對(duì)其成果依法享有權(quán)利，明確這點(diǎn)在當(dāng)下商品大潮中尤為重要。雖然我國(guó)已對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)進(jìn)行立法，但其主要規(guī)范政府和行政部門的行為，而民間文藝屬于民事范疇，在《著作權(quán)法》第六條長(zhǎng)期保留著制定民間文藝著作權(quán)保護(hù)專門辦法的大背景下，推動(dòng)民間文藝作品立法保護(hù)是我國(guó)法制建設(shè)中一項(xiàng)不可忽視的內(nèi)容。

　　從另一個(gè)角度看，由內(nèi)而言，民間文藝是我們中華母體文化，植根并生長(zhǎng)、繁衍于中華文化沃土中，形成了豐富多彩的藝術(shù)形態(tài)和審美語(yǔ)言、審美方式、審美習(xí)慣與審美特征，體現(xiàn)出的是民族審美趣味與追求，反映著民族形式的喜好與追求，具有強(qiáng)烈的本土特征。然而，隨著現(xiàn)代化、城鎮(zhèn)化的大規(guī)模推進(jìn)，以及工業(yè)文明的干擾，原有的民俗文化正在被破壞，民間文藝的生態(tài)平衡危在旦夕。由外而言，在全球化背景下，中國(guó)民間文藝不僅受到強(qiáng)勢(shì)文化的沖擊，也受到市場(chǎng)化進(jìn)程中那些無(wú)序競(jìng)爭(zhēng)的侵害。為此，民間文藝其自身不僅要在藝術(shù)實(shí)踐中積極動(dòng)態(tài)的探索，摒棄那些具有挑戰(zhàn)性的消極因素，還應(yīng)得到法律的有力保護(hù)，得以活態(tài)傳承。此外，對(duì)民間文藝作品知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，不僅是促進(jìn)權(quán)利人的合法權(quán)益得到應(yīng)有的尊重，更關(guān)系到我國(guó)優(yōu)秀民族文化的傳承、弘揚(yáng)與發(fā)展，涉及保護(hù)國(guó)家文化安全，維護(hù)我國(guó)文化主權(quán)，弘揚(yáng)民族精神，增強(qiáng)民族團(tuán)結(jié)等多方面。為此，制定針對(duì)民間文藝保護(hù)的專門法規(guī)是非常必要和緊迫的。

    問題民間文藝立法的復(fù)雜性

　　自1991年《著作權(quán)法》的制定至2011年6月15日《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》的實(shí)施，在這20年的實(shí)踐探索中，我國(guó)相關(guān)法律、法規(guī)不斷出現(xiàn)，使得民間文藝保護(hù)逐漸走入有法可依的新局面。但時(shí)至今日，對(duì)民間文藝保護(hù)的專項(xiàng)立法并沒有出臺(tái)，究其原因，是民間文藝遠(yuǎn)比其他藝術(shù)門類復(fù)雜，又具眾多技術(shù)難點(diǎn)。

　　首先，民間文藝是否具有知識(shí)產(chǎn)權(quán)屬性問題。民間文藝是一個(gè)紛繁多樣的文藝體系，涉及民生、民俗、民習(xí)、民藝等文化形態(tài)，蘊(yùn)含著中華民族情懷和中華質(zhì)樸豁達(dá)的審美觀念。其時(shí)空的博大精深居世界前列，構(gòu)筑了中華文化的根脈。正是其博大、紛繁的文化體系，在其形態(tài)、形式上充溢五光十色的多樣性，而且這些多樣的民間文藝又都是人民智慧的創(chuàng)造。為此學(xué)術(shù)界有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，由于民間文藝是集體創(chuàng)造的，那么就應(yīng)該具有共有性和共享性，而無(wú)所謂知識(shí)產(chǎn)權(quán)的專屬性與主體性。我認(rèn)為，民間文藝，尤其是民間藝術(shù)在流傳與傳承中大多通過個(gè)體或家族式的承傳方式進(jìn)行傳達(dá)與傳播。而在其傳承、傳播中都經(jīng)過不自覺或自覺地探索與加工，那么這種推進(jìn)式探索的產(chǎn)物，就是具有獨(dú)創(chuàng)性的智力成果，理應(yīng)納入知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)范圍，更何況有些民間藝術(shù)在流變中已逐漸形成了自己的藝術(shù)品牌，那么就更應(yīng)具有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的專有性和唯一性。

　　其次，要厘清民間文藝立法保護(hù)中的概念界定問題。一是注意民俗文化、民間文學(xué)群體性和地域性所造成的創(chuàng)作主體較多且界限模糊、群體含混的問題，在立法中界定清楚其權(quán)利主體或群體的區(qū)別，并給予針對(duì)性的保護(hù)措施。二是注意民間文藝的繼承性、原創(chuàng)性、創(chuàng)新性和移植性問題，尤其是其他作品移植在民間美術(shù)工藝中的情況。如刺繡，多將美術(shù)作品或繪畫、攝影作品進(jìn)行移植，但在工藝制作中，又在工藝限定下進(jìn)行了再創(chuàng)作，利用特定的針法和配色等進(jìn)行刺繡畫面的刻畫，使其成為刺繡藝術(shù)作品或產(chǎn)品，而這種工藝制作中的再創(chuàng)作，應(yīng)屬獨(dú)創(chuàng)性的智力成果，應(yīng)受到知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律的保護(hù)。所以，民間文藝立法要應(yīng)充分認(rèn)識(shí)到概念界定的問題，以利于立法更有針對(duì)性。

　　最后，要充分關(guān)注無(wú)形文化遺產(chǎn)的專有性保護(hù)問題。在民間文藝領(lǐng)域，尤其是民間藝術(shù)中，有眾多項(xiàng)目被國(guó)家收錄為非遺保護(hù)項(xiàng)目，勢(shì)必造成民間文藝立法與《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》等相關(guān)法律、法規(guī)相交匯。但在立法實(shí)踐中，民間文藝立法較上述法律、法規(guī)需要更具針對(duì)性，對(duì)那些具有獨(dú)特審美理念、工藝技巧與風(fēng)格特征，并有著廣泛影響力與知名度的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，做出專有性的保護(hù)規(guī)定。諸如“泥人張”、“王麻子”等知名品牌，決不能泛泛、簡(jiǎn)單地以“行業(yè)＋姓氏”形式進(jìn)行認(rèn)知，而是要賦予它們排他性的主體特征，成為法律上具有專有性的固定名詞。正如“泥人張”原生于天津，就不能混搭其他地名使其衍生出諸如“北京泥人張”、“大連泥人張”等用于商業(yè)運(yùn)作與經(jīng)營(yíng)需要的稱謂。“泥人張”就是“泥人張”，需要法律基于這類無(wú)形文化遺產(chǎn)以唯一性、專有性的保護(hù)。

    建議形成科學(xué)、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)拿耖g文藝保護(hù)機(jī)制

　　中國(guó)民間文藝是我國(guó)世世代代人民群眾的精神力量的體現(xiàn)，是高度智慧與卓越創(chuàng)作才能的結(jié)晶，是人類文明的文化遺產(chǎn)與精神財(cái)富。對(duì)中國(guó)民間文藝的保護(hù)應(yīng)盡快完成專項(xiàng)立法，同時(shí)還要得到國(guó)家政府、地方相關(guān)部門，以及中國(guó)文聯(lián)、中國(guó)民協(xié)等行業(yè)協(xié)會(huì)通力合作與支持，形成科學(xué)、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)谋Ｗo(hù)機(jī)制。建議：

　　一是要加強(qiáng)宣傳的導(dǎo)向工作。中國(guó)文聯(lián)應(yīng)通過建立維權(quán)網(wǎng)站和創(chuàng)建維權(quán)專業(yè)刊物進(jìn)行民間文藝的宣傳，使受眾能從感性到理性地對(duì)我國(guó)民族文化、本土藝術(shù)得以了解、認(rèn)識(shí)與認(rèn)知，繼而對(duì)民族文化、本土藝術(shù)逐漸做到自識(shí)、自尊、自重、自愛以至自覺認(rèn)同，并理性地認(rèn)識(shí)對(duì)其權(quán)益保護(hù)的必要性、重要性以及緊迫性。另外，應(yīng)通過平面及網(wǎng)絡(luò)媒體的宣傳與傳播，使民間藝術(shù)家以及所有受眾增強(qiáng)維權(quán)觀念和意識(shí)，使其在藝術(shù)實(shí)踐與維權(quán)實(shí)踐上得到專業(yè)性指導(dǎo)。

　　二是要加強(qiáng)隊(duì)伍建設(shè)。中國(guó)文聯(lián)應(yīng)逐漸形成有年齡梯次變化，又具法律和文藝知識(shí)的專業(yè)干部隊(duì)伍，這樣會(huì)更有利于文藝界的權(quán)益保護(hù)工作。

　　三是加強(qiáng)溝通與聯(lián)絡(luò)。中國(guó)文聯(lián)不僅要開通與文藝界各協(xié)會(huì)及藝術(shù)家們的溝通、聯(lián)絡(luò)通道，還要與法院等相關(guān)司法機(jī)構(gòu)建立聯(lián)系、溝通渠道，甚至與法院合作對(duì)專業(yè)性強(qiáng)的司法案件進(jìn)行專業(yè)性認(rèn)定，既益于法院審理也可成為審判中的重要參照。當(dāng)然，更要對(duì)民間文藝家的重點(diǎn)訴訟給予組織上的支持，尤其是那些有案例性影響的非遺項(xiàng)目或代表性傳承人給予法律援助與支持。

　　四是加強(qiáng)交流。交流包括請(qǐng)進(jìn)來(lái)、走出去。請(qǐng)進(jìn)來(lái)是將海內(nèi)外在司法界或?qū)W術(shù)界有影響、權(quán)威性的專家、學(xué)者請(qǐng)進(jìn)來(lái)，進(jìn)行專題性講座與交流。走出去是到海內(nèi)外相關(guān)專業(yè)機(jī)構(gòu)、部門進(jìn)行專業(yè)性調(diào)研，在此基礎(chǔ)上進(jìn)行規(guī)劃與計(jì)劃，以推進(jìn)民間文藝的權(quán)益保護(hù)。其交流形式可以通過打造一個(gè)品牌性的論壇和以維權(quán)為主題的展覽、展示來(lái)進(jìn)行。這樣既可形象直觀地展示權(quán)益保護(hù)的成果，又可以通過論壇達(dá)到交流和對(duì)權(quán)益保護(hù)的理性升華。

　　總之，中國(guó)民間文藝是人類文明的藝術(shù)瑰寶，對(duì)其保護(hù)是時(shí)代的命題，也是時(shí)代賦予我們的責(zé)任與使命，讓我們共同為中國(guó)民間文藝更好地在保護(hù)中傳承、弘揚(yáng)與發(fā)展奉獻(xiàn)一份光和熱，添加一塊磚和瓦。

中國(guó)民協(xié)顧問、清華大學(xué)美術(shù)學(xué)院教授